| 2.同性性强暴及社会危害
据《郑州晚报》报道：2004年4月7日凌晨1点，在郑州公园内，男青年张华被一陌生男子哄骗到其家，睡着后遭遇性强暴。案发后，张华报警，警方及时将施暴者抓获归案，该施暴者承认自己是同性恋者，看见张华长相帅气，就诱骗到家中后强暴张华。[9]同性性强暴的案件屡见不鲜，成为一个不容忽视的社会问题。同性性强暴具有严重的社会危害性，表现在以下四点：
（1）这种行为严重侵犯了公民的性权利。公民享有性自由权，同性性暴力是对公民性自由权的侵害。
（2）这种行为侵害了公民的身心健康权、人格尊严权。同性性强暴造成的伤害并不亚于异性间性强暴行为，它会给受害者的身体与心理造成极大伤害。
（3）这种行为会造成社会秩序的危害。一方面，同性性强暴的受害者，因羞于告知公众，常常采取违法的手段“私了”，另一面，我国刑法并未规定同性性暴力构成犯罪，这增加了受害者“私了”的概率。受害者用违法的手段报复施暴者，会造成社会秩序的破坏。
（4）这种行为会增加传播性病和艾滋病的风险。根据我国传染病防治机构的调查报告显示，同性恋群体中感染性病、艾滋病的概率是非常低的。但当发生同性性暴力时，非常容易传染性别与艾滋病。特别是男性之间的肛交，容易导致又薄又脆的直肠粘膜破损，施暴者精液中的艾滋病毒（HIV）极易通过直肠粘膜内的细微损伤处，与对方的血液接触而传播。
3.有关同性构成强奸罪的立法
我国目前对同性强暴的立法尚属空白，因而对同性性强暴的受害者无法给予合理的保护。在世界其他一些经济发达的国家和地区，同性暴力已明文规定构成犯罪。英国《1956年性犯罪法》第15条规定“对男子实施威胁性攻击构成犯罪”；第13条规定“男性之间的严重猥亵行为构成犯罪”；《1994年刑事司法和公共秩序法》第143条规定“男人之间的鸡奸行为构成犯罪”。[10]我国台湾地区《妨害性自主罪章》已将强奸罪的对象由“妇女”扩充至“男女”，意味着人们不仅认为男性对女性可以构成强奸罪，而且认为女性对女性、男性对男性、女性对男性得性侵害也可构成强奸罪。
（二）女性对男性性侵害能否够犯罪
1.女性对男性的性侵犯及其社会危害
我国《刑法》中强奸罪的规定，女性不能成为强奸罪的直接正犯，女性对男性的性侵犯在法律中是空白的。传统观念认为，女性不能成为强奸罪的直接正犯，这是因为男女生理差异以及男性在社会上起主导作用，男性不可能成为性侵害的受害者。但现阶段女性通过以下手段可以“强奸”男子，手段一：致幻药物。服用致幻药物可使人产生恍恍惚惚的幻觉，女性借致幻药物可以轻易掌握男子，拥有实施“强奸”男子的可能。手段二：男性功能药物。利用壮阳药物，女性也可达到性侵犯的目的。手段三：利用职权从属关系。女上司利用职权，以升迁、辞退相威胁，胁迫男性下属与其发生性关系。
女性对男性的性侵犯造成了被“强奸”男子的心灵创伤，其人格尊严受到侮辱，将女性对男性的性侵犯纳入犯罪，给予打击，以法律的手段保护被害男子的性权利，是十分必要的。
2.有关女性对男性性侵犯的立法
随着社会的发展，一些国家的法律将女性纳入强奸罪的主体之中，《俄罗斯联邦刑法典》分则第七编“侵害人身的犯罪”第十八章“侵害性不受侵犯权和个人性自由的犯罪”第131条规定了强奸罪，“对受害人或其他人使用暴力或以使用暴力相威胁，或利用受害人孤立无援的状态而与之实行性交进行性行为的规定、134条关于与未满16岁的人实行性交和其他性行为的规定、135条关于猥亵行为的规定，都明确表明犯罪人和被害人都既可以是男性也可以是女性。”[11]《日本刑法典》第176条规定：“以暴力或胁迫手段对十三岁以上男女实行的猥亵行为的，处六个月以上七年以下惩役。”[12]
3.女性能单独成为强奸罪的主体的理由
（1）从生理角度讲，人类的生理需要是最原始也是最低级的需求，根据性学权威霭理士的研究，当人类的需要长期得不到满足，就会形成一定的积欲，这种积欲在适当的刺激下就会爆发。[13]而这种自然欲求，不管男性还是女性都有。既然性欲男性与女性都有，那么，当这种欲求长时间得不到满足并恶性膨胀时，就有可能导致犯罪。男性与女性都有可能实施性侵害行为，当两性受到侵害时，只保护女性的性权利，而不保护男性的性权利，这就是对男性的极大不公。难道说社会上有女杀人犯、女贪污犯就没有女强奸犯吗？传统观念认为，女性不能成为强奸罪的独立主体是因为，由于女性的生理特征，女性在性交的过程中处于被动地位，无男性性器官勃起则无法实现和完成性交。那么，当女性违背男性意志欲与其发生性关系，男性性器官不会勃起，女性就无法完成性交。然而，上述理由显然不能完全排除女性对男性性侵犯的行为。在现今女性可以用一些“非暴力的手段”使男性违背自己的意志与女性发生性关系，其一，女性可以用一些挑逗的行为，而不管男性是否愿意与之发生性关系，只要该男子生理正常，他的性器官就会勃起而不受其意志控制。其二，现代医学发达，女性趁男性不备而让其服用一些麻醉、致幻药品，使男性精神恍惚，从而女性可以达到性交的目的。其三，女性利用职权从属关系，以职务升迁、辞退相威胁，使男子被迫与之发生性关系。
（2）从人权角度讲，人人生而平等，当我们合法权益遭到侵害时，就有依法获得法律的救济与保护的权利，这是公平的必然要求，也是人生而有之的权利，这种权利是不应当依据性别而加以区别的。在当今社会，不仅女性有贞操，男性也有贞操，那种只认为女性有贞操而男性没有贞操的观点是极不正确的。
（3）从法源角度讲，首先，宪法是一个国家治国安邦的总章程，具有最高的法律效力，其法律地位、法律权威，是诸法之首，在百法之上，是所有社会成员的最高行为准则。平等权是我国宪法确立的公民的基本权利，2004年新修订的宪法第33条第2款明确规定：“中华人民共和国公民在法律面一律平等。”第34条规定：“中华人民共和国年满18周岁的公民，不分民族、种族、性别、职业、家庭出生、宗教信仰、教育程度、财产状况、居住期限，都有选举权与被选举权”这表明对男女权利给予平等的保护。其次，我国《刑法》第2条规定：“中华人民共和国刑法的任务，是刑罚同一切犯罪行为作斗争，以保护国家安全，保卫人民民主专政的政权和社会主义制度，保护国有财产和劳动群众集体所有的财产，保护公民私人所有的财产，保护公民的人身权利、民主权利和其他权利，维护社会秩序、经济秩序，保障社会主义建设事业的顺利进行。”其中，人身权利包括了公民的生命权、健康权、性自由权利、人身自由权、人格权等一系列公民依法享有的与其人身不可分离的权利。
三、强奸罪的重构及其理论与现实意义
我国刑法第236条规定，“以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的”是强奸罪。按照法律规定强奸罪的直接正犯是男子，妇女不能成为强奸罪的直接正犯。然而，随着社会的发展，人们的观念也越来越开放，我们仍用传统的观点看待这个已经发展了的社会未免有些过时，这样使得现实生活中，许多被害者的性权利无法得到法律的保护，导致一些被害者用违法的手段进行“私了”，导致的结果便是造成社会秩序混乱。与此同时，同性之间的性暴力，尤其是男性对男性的性侵犯极容易引发艾滋病的传播，这对社会的安全与稳定将造成威胁。 2/3 首页 上一页 1 2 3 下一页 尾页 |
